大成律所肖飒：关于各类ICO项目后续处置的理性建议

作者：肖飒，系大成律师事务所律师

今天下午，央行在其官网发布了《中国人民银行 中央网信办 工业和信息化部 工商总局 银监会 证监会 保监会关于防范代币发行融资风险的公告》，明确了代币发行融资活动的本质属性并提出了监管要求。

各类ICO项目主体纷纷表达接受监管的态度。作为普通法律人士，我们希望能从现有法律角度，为各类ICO参与者提供一些关于后续处置的理性建议，以期将社会影响降到最低，合理保护投资人权益，平稳妥善处置风险。

一、已募集比特币，未发行代币者

已募集比特币、以太坊等，尚未发行代币者，请将募集的币，发还原参与人，一一核对，防止出现漏还。

如签署电子合同或书面合同的，按照合同约定，解除合同或履行违约责任。请注意，我们曾多次提醒，“政策巨大变化”导致合同目的不能实现，并不属于法律规定的“不可抗力”。

因此，合同中必须约定，出现“监管政策变动，影响合同目的实现时，双方或一方可解除合同，不再承担由此带来的其他义务”，不知道贵司法务人员有没有听进去，有没有落实到纸面上。

另，分清代办平台的“私募”不是真正意义上的“私募投资”，而是多为VIP营销，对于所谓私募项下达成的合同或事实合同关系（用行为达成的合意），应当审查“人数是否在200人以下”、“是否不符合《证券法》公开发行的条件”等等。

二、已完成募集和发行“原生货币”全流程，但封存未使用者

对于已经完成ICO，但尚未启用“募集代币换法币”的发行方而言，我们建议如下：

（1）发还募集的比特币等；

（2）收回发行的原生代币，已上交易所的，另行处理。

（3）主动披露项目真实性相关的信息，例如：发行方现状（未出国&未边控）、项目进度、项目资金来源（必要时出具《审计报告》）、项目运行现状等。

（4）清理旧合同，将原有参与人中普通自然人逐步友好协商下“清退”；

（5）对区块链应用项目可行性进行再论证，由专业机构出具《可行性研究报告》，建议同时提示项目失败风险。

（6）签署新合同，寻找专业投资人或PE、VC，与合格投资机构签约；

（7）处理善后其他事宜。

三、已完成全流程，且代币已上交易所

除却签署六项缓释措施外，代币已上交易所的，请及时停止交易。在保障投资人利益前提下，借用上市公司“私有化”流程，对于各方有妥善交代，保障参与群体情绪稳定，让监管机构放心。

项目发行方及其董监高，可以采用“要约收购”方式，规定某一时间前，以某一价格回购某代币，代币持有人自愿申报，在一定时间节点，统一签署合同，统一办理公示手续。对于不愿意被要约收购的持有人，可以采取单独谈判的办法，一一签署个性化合约。总之，不能让参与人的合同目的落空。

四、已完成全流程，项目已开启，已将部分代币换为法币

已经使用代币利益，将其兑换为法币在国内使用者，处理难度陡升。我们尝试给一些建议，仅供参考：

（1）出具审计报告，每一笔钱的进出都干干净净；

（2）公示相应文件：审计报告全文、项目进展全貌；

（3）准备详实的区块链应用项目可行性报告+已签约订单复印件；

（4）就项目真实现状，向注册地金融监管机构汇报；

（5）在各方监管机构指导下，积极参与自律组织；

（6）引导代币参与人稳妥退场；

（7）其他能够自证清白的措施。

五、国际化项目的特殊性

对于某些国内发源，迈向全球的ICO项目，实际控制人或主要参与人避免频繁携带资金、代币出境，以免被误伤。

发源于海外，到中国境内开展ICO的项目，建议关闭会议营销、微信营销等公开宣传。

同时，国际化项目要注意做好“反洗钱”“反恐怖融资”等工作，避免法律风险。

综上，实事求是，妥善解决问题，少谈些态度，多考虑些实践中的周全操作。

ICO接受监管的态度值得肯定，我们更希望参与人、发起方、第三方平台能够理性对待，稳妥处置，将社会影响降到最低，在积极接受监管的同时参与维护金融市场的稳定，保护金融消费者合法权益。

（文章来源：大成律师事务所  作者：肖飒  责任编辑：杨李东）

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